Segreti Tecnici e Commerciali nelle Gare Pubbliche: Un’Analisi Giuridica e Operativa alla luce del Nuovo Codice degli Appalti

La questione della tutela dei segreti tecnici e commerciali nelle gare pubbliche rappresenta uno dei nodi cruciali per il bilanciamento tra il diritto di accesso agli atti amministrativi e la protezione delle informazioni sensibili degli operatori economici.

Tale problematica emerge con particolare evidenza nei casi in cui un operatore economico si opponga all’ostensione della propria offerta tecnica ed economica, invocando la tutela del diritto alla segretezza.

Il diritto alla segretezza viene riconosciuto dal vigente Codice degli Appalti (art. 35) nel caso di segreti tecnici o commerciali.

Cosa si intende per segreti tecnici o commerciali?

La nozione di segreti tecnici o commerciali è disciplinata dall’articolo 98 del Codice della Proprietà Industriale (d.lgs. n. 30/2005), secondo il quale si configurano come tali quelle informazioni che:

1. Siano segrete, ossia non generalmente note o facilmente accessibili agli esperti o operatori del settore;
2. Abbiano un valore economico in quanto segrete;
3. Siano sottoposte a misure adeguate a mantenerle segrete da parte del legittimo detentore.

L’onere della prova in capo all’operatore economico

Un elemento cardine della tutela dei segreti tecnici o commerciali è rappresentato dall’onere della prova, che ricade sull’operatore economico che si oppone all’accesso. La giurisprudenza amministrativa — in particolare il Consiglio di Stato — ha chiarito che non possono essere riconosciuti segreti tecnici o commerciali in assenza di una motivata e comprovata dichiarazione da parte dell’offerente (Cons. Stato, Sez. V, 22 luglio 2022, n. 6448).

In tal senso, l’operatore economico deve produrre:

• Dati tecnici specifici: Documentazione tecnica che illustri in modo dettagliato le caratteristiche innovative o riservate dell’offerta.
• Elementi concreti: Evidenze che dimostrino come la diffusione delle informazioni potrebbe pregiudicare la posizione competitiva dell’azienda.
• Misure di tutela adottate: Indicazione delle strategie messe in atto per garantire la segretezza delle informazioni.

Una generica opposizione riferita al contenuto pressoché totale dell’offerta non è sufficiente per impedire l’accesso agli atti. Tale comportamento, infatti, contrasta con i principi di trasparenza e parità di trattamento.

Il ruolo dell’Amministrazione

L’Amministrazione non può limitarsi a recepire acriticamente le ragioni addotte dall’operatore economico, ma deve compiere un’adeguata istruttoria per verificare la fondatezza dell’opposizione all’accesso, a tal fine svolgendo le seguenti attività:

1. Valutazione delle esigenze di segretezza: L’Amministrazione deve analizzare se le informazioni per cui si richiede la riservatezza siano effettivamente qualificabili come segreti tecnici o commerciali.
2. Bilanciamento degli interessi: Deve essere garantito un equilibrio tra il diritto di accesso e la tutela della riservatezza, tenendo conto del principio di proporzionalità.
3. Decisione motivata: Qualora l’Amministrazione accolga o respinga l’opposizione all’accesso, deve fornire una motivazione chiara e dettagliata, esplicitando gli elementi presi in considerazione.

Giurisprudenza rilevante

La giurisprudenza amministrativa ha fornito orientamenti chiari in materia:

• TAR Campania, Napoli, Sez. IV, 20 settembre 2024, n. 5055: Ha ribadito che l’assenza di specifiche argomentazioni e prove a supporto della richiesta di segretezza comporta l’accesso agli atti richiesti.
• Consiglio di Stato, Ordinanza 27 marzo 2020, n. 2150/2020 del: Ha sottolineato che l’Amministrazione è tenuta a svolgere un’istruttoria accurata per verificare la reale sussistenza di segreti tecnici o commerciali.

Conclusioni e implicazioni operative

Alla luce delle disposizioni normative e degli orientamenti giurisprudenziali, gli operatori economici devono adottare un approccio rigoroso per tutelare i propri segreti tecnici e commerciali. Questo comporta:

• La predisposizione di documentazione tecnica dettagliata a supporto delle richieste di riservatezza;
• L’adozione di misure preventive per proteggere le informazioni sensibili;
• Una collaborazione trasparente con l’Amministrazione durante l’istruttoria.

Dal canto suo, l’Amministrazione deve garantire un bilanciamento adeguato tra il diritto di accesso e la tutela della riservatezza, mediante una valutazione istruttoria approfondita e una motivazione delle decisioni assunta caso per caso.